红筹上市的定义

红筹上市是指中国企业的主要经营资产和业务位于境内，但以在离岸司法管辖区（通常为开曼、百慕大或英属维尔京群岛）注册的离岸公司名义间接在境外交易所（主要为香港证券交易所、纽约证券交易所、伦敦证券交易所、法兰克福证券交易所、纳斯达克证券交易所、新加坡证券交易所等）上市的上市模式[1]。

红筹上市公司多为互联网性质怎样做网络推广，股东年轻、富有创造力、受教育程度高，财富创造能力强，成长性强，且受融资、便利等综合因素影响，多数选择境外上市。

通过VIE架构上市

由于外汇管制、国内税收等原因，美国、香港的上市方式与国内主板、中小板等上市方式有较大区别，最明显的区别就是“VIE”（VIE架构）架构。

“VIE架构”又称“契约控制”，本质上是境内企业为实现境外上市而采用的一种方式，是指将境外上市实体与境内运营实体分离，境外上市实体在境内设立全资子公司（WFOE），全资子公司并不实际开展主营业务，而是通过契约的方式控制境内运营实体的业务和财务，使运营实体成为上市实体的可变利益实体[2]。

根据中国法律法规，目前外商投资在增值电信业务方面受到限制，外商无法取得增值电信业务经营许可证（ICP）网络推广营销策划，无法经营电信业务。通过VIE方式，由股权控制转为协议控制，防止外商投资企业成为此类公司的股东。

“法人+机构投资者”持股的VIE模式

以2011年4月21日在纳斯达克上市的21世纪互联网集团公司为例，据公司官网介绍，21世纪互联网成立于1996年，是全球最具影响力的网络空间基础设施服务提供商之一，也是中国领先的第三方中立数据中心服务商之一[3]。

集团的股权结构[4]：

从上面的股权结构图中我们可以看到，21 Group, Inc是一家在开曼群岛（）成立的公司，同时也是一家上市公司。21 Group, Inc持有21 HK（香港SPV公司）100%的股权。21 HK全资拥有在中国的外商投资企业21 China（WFOE）。

21中国与21世纪（现为北京翼云网络科技有限公司，原名为北京阿比酷网络科技有限公司）及其股东（陈胜：70%股权，张俊：30%股权）达成协议，通过“一揽子”协议对21世纪进行有效控制。这就是“VIE”框架。这一揽子协议的目的是确保21中国对境内实体的控制。一揽子协议包括贷款协议、股权质押协议、不可撤销授权委托书、独家技术咨询和服务协议、可选股票购买协议等[5]。

上述协议均旨在将境内实体企业的经济利益转移至境外上市主体，从而达到合并财务报表、顺利实现境外上市的目的。

此外，据查询，国家工业和信息化部于2009年7月7日向21公司（北京世纪互联宽带数据中心有限公司）颁发了跨区域增值技术许可证保健品网络营销策划方案，批准21公司开展第一类“增值电信业务”下的数据中心业务，21公司可依法享有ICP经营许可权。

21 Group, Inc.的主要股东[6]

持股比例低于1%的图片，以符号*表示持股比例。

值得注意的是，部分名称后面带有括号，如果顺着括号继续读下去，可以发现其中部分是通过BVI公司间接持股，而非自然人直接持股。

张军继续说道：“

“(i) 3,368,750 股由张先生拥有，而 (ii) 6,375,000 股或 25% 的股份由 Fast Horse 拥有，其中 25% 由张军拥有。张先生对 Fast Horse 拥有的股份拥有 25% 的股份，并对股份拥有权力。”

可以了解到，张军间接持有快马股份，张军拥有快马25%的股份，并享有25%的投票权和管理权。

该股份的实际持有人是该BVI公司，而非张军。

“红筹上市公司”离婚案中股权分割的阻碍因素

境内公司股权分割

红筹上市公司境内公司一般为有限责任公司形式，若配偶不是公司股东，根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》婚姻家庭编的解释（一）》第七十三条规定，需要其他股东过半数同意，并放弃优先购买权。

考虑到该类实体企业注册资本可能不大，但市值较高且部分企业享有“ICP”牌照，其他股东一般不愿意放弃优先购买权让另一方配偶成为股东，同时股东也不愿意将股权转让给配偶。

而在其他内资公司，股东和公司都与WFOE签订了禁止转让的一揽子协议，这使配偶想成为公司股东的可能性更小。

鉴于此，配偶通常会以取得股权补偿的方式处理。但在司法实践中，会出现股权如何估价、补偿金额如何计算的问题。如果仅以投资额为依据进行分割，很有可能另一半的分配方式会大打折扣。

海外部分股权分割

首先是管辖问题，虽然中国法律没有禁止法院直接处理涉外财产，法院也有权处理，但在司法实践中，法院常常以财产无法确定为由拒绝处理。

我们用了很大的篇幅去研究和解构境外上市公司的持股情况，就是遇到这样的案件，可以做充分的调查，利用境外的公证、翻译等手段，方便国内法院查明事实，争取达到一并处理的效果，或者至少达到调解解决的效果。

如果在充分核实后，国内法院能够依据境外上市公司股权的市值给予一方配偶现金补偿，这将是司法实践的一大进步推广网站的公司，也是家庭律师努力的方向，至此，本案也将取得相对理想的处理效果。

除了管辖权问题，另一个问题是，多数股东以BVI形式持股，海外股份很容易被转让，此种情况下不排除需要聘请海外律师将股份保全至BVI名下，避免损害配偶的利益。

结论

此类离婚案件涉案金额大，诉讼周期长，加之跨境案件需要国外律师配合调查取证，资金成本较高，非持股配偶与持股配偶经济实力差距较大网络推广营销策划方案，这些客观情况都会对实际处理产生不利影响，间接给一方配偶带来较大压力网络营销策略，此时良好的诉讼策略和思路就显得更为重要。无论资产在国内还是国外，充分认定是分割财产的基础，我们认为国内法院依法处理的空间巨大。

参考：

[1] 来源：%E7%BA%A2%E7%AD%B9%E4%B8%8A%E5%B8%82/?fr= 最后检查于 2021 年 8 月 22 日

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